МАЛЫГИНА А. И., НЕСТЕРОВА
Т.И.
ГЕНЕЗИС, СТАНОВЛЕНИЕ И
ЭВОЛЮЦИЯ ДОГОВОРА ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ
Место работы (учебы):
ФГБОУ ВО «МГУ им. Н.П. Огарёва».
Аннотация.
В данной статье рассматривается эволюция договора финансирования под уступку
денежного требования в России. Автором проводится анализ действующего
гражданского законодательства, регулирующего договор финансирования под уступку
денежного требования, а также дается оценка дальнейшего развития договора
финансирования под уступку денежного требования в России.
Ключевые слова:
договор финансирования под уступку денежного требования, факторинг, история
развития, клиент, финансовый агент, проблема.
MALYGINA A. I., NESTEROVA T.I.
GENESIS, FORMATION AND EVOLUTION OF THE FINANCING AGREEMENT UNDER THE ASSIGNMENT
OF MONETARY
REQUIREMENT
Abstract.
This article discusses the history and evolution of the contract of financing
under cession of monetary claim in Russia. The author provides an analysis of
the existing civil legislation regulating the relations in frame of the contract
of financing under concession of a monetary claim, as well as evaluation of
further development of the contract of financing under cession of monetary claim
in Russia.
Keywords:
A contract of financing for concession of monetary claims, factoring,
development history, client, financial agent, court practice.
Финансирование под уступку
денежного требования является проекцией международного факторинга.
Содержание понятия договора
факторинга в правовом смысле созвучно с представлением о нем в международной
торговой практике. В связи с этим для наиболее полного изучения договора
факторинга как правового явления необходимо обратиться к Конвенции УНИДРУА по
международным
факторинговым операциям от 28 мая 1988 года (Далее по тексту - Конвенция
1988 г.). Закреплению определения договора факторинга в национальном
законодательстве Российской Федерации мы обязаны этой Конвенции, вследствие
присоединения России к Конвенции, завершенного 1 марта 2015 года.
Согласно ст.1 Конвенции 1988
г. под соглашением о факторинге понимается договор, заключенный между одной
стороной (поставщиком) и другой стороной (фактором), в соответствии с которым
поставщик может или уступает фактору дебиторскую задолженность, вытекающую из
соглашения о продаже товаров, заключенного между поставщиком и его заказчиком
(дебитором), иную чем та, что вытекает из продажи товаров, приобретенных
преимущественно для личных, семейных или домашних нужд, а фактор в свою очередь,
выполняет по крайней мере две следующие функции: финансирование поставщика,
включая займы и досрочные платежи; поддержание счетов (ведение бухгалтерской
книги), относящихся к дебиторской задолженности; сбор дебиторской задолженности;
защита от ошибки при погашении долга дебиторами; при этом извещение об уступке
дебиторской задолженности отдается дебиторам [1].
В международной торговой
практике факторинг рассматривается как одна из разновидностей операций по
финансированию под уступку денежного требования. Факторинг охватывает широкий
круг операций, связанных с уступкой дебиторской задолженности, не оформленной
оборотными документами, для целей финансирования или некоторых иных целей.
Единые критерии для выделения этих операций из круга иных сделок, связанных с
использованием в коммерческой деятельности дебиторской задолженности для целей
купли-продажи или обеспечения, пока не выработаны.
В свою очередь Гражданский
кодекс Российской Федерации наименее полно закрепляет понятие договора
факторинга, именуя его договором финансирования под уступку денежного
требования. Так, согласно ст. 824 Гражданского кодекса РФ: по договору
финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент)
передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в
счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику),
вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания
услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту
это денежное требование [2, Глава 43, ст. 824].
Несмотря на то, что в основу
главы 43 ГК РФ были положены нормы Конвенции, законодатель посчитал нужным
избежать терминологического подражания международной частноправовой традиции. А.
Л. Маковский, один из составителей ГК РФ, объясняет происхождение термина
«финансирование под уступку денежного требования» следующим образом: «Везде, где
это было возможно, при разработке проекта ГК разработчики стремились избегать
иностранных понятий... И поэтому иногда, как в данном случае, появились не очень
привычные для нашего слуха и достаточно длинные названия. Но нам казалось, что
лучше все-таки назвать этот договор так, чем называть его тем именем, под
которым он сегодня известен в банковском обороте, – договор факторинга» [3,
c.103]. Представляется, что избегая механического переноса международного
нормативного регулирования данного института в российское правовое поле,
законодатель сконструировал его максимально широко, позволяя тем самым
развиваться в различных направлениях.
Однако, данная позиция не
обходится и без оппонентов. Так, Е. Е. Шевченко приходит к выводу о том, что
договор финансирования под уступку денежного требования следует отличать от
факторинга, поскольку, во-первых, отечественная договорная конструкция
финансирования под уступку денежного требования, в отличие от международного
договора факторинга, охватывает уступку как краткосрочной, так и долгосрочной
задолженности, но не включает следующие разновидности факторинга: факторинг в
целях инкассации, при котором передача фактором денежных средств кредитору
обусловлена исполнением должником требования; факторинг в целях страхования, при
котором передача фактором денежных средств кредитору обусловлена неисполнением
должником требования. Во-вторых, если при факторинге допускается передача
требования кредитором, не выполнившим свое обязательство перед должником, то по
договору финансирования под уступку денежного требования уступаться могут лишь
требования, подкрепленные встречным исполнением [4, c. 8-9].
По нашему мнению, договор
факторинга и договор финансирования под уступку денежного требования можно
считать схожими в силу общего круга регулируемых ими отношений, однако они не
являются тождественными.
Для наиболее точного понятия
сущности факторинга необходимо обратиться к истории его становления и развития.
В российской истории выделяют
три периода генезиса факторинга.
1. Дореволюционный период;
Прародителями договора
факторинга в российской цивилистике принято считать договоры уступки прав и
займа (кредита).
Договор уступки прав был
известен дореволюционной России и имел широкое применение на практике. Однако
законодательством того периода предусматривалось применение уступки прав лишь в
исключительных, императивно закрепленных законами случаях. Спустя какое-то время
был подготовлен Проект Гражданского Уложения, который включил
в себя целую главу под названием «Уступка требований и перевод
обязательств». В данной главе было урегулировано множество проблемных аспектов
практического применения уступки прав. Однако Проект Гражданского Уложения так и
не вступил в силу.
Договор займа, в отличие от
уступки прав, был урегулирован законодательством, начиная с Русской правды XIII
века и заканчивая Сводом законов Российской Империи. Договор займа имел обширное
применение на практике, что обусловило создание в 1754 году в Москве и
Санкт-Петербурге первых кредитных учреждений, а именно Дворянских банков,
основной функцией которых было кредитование помещиков под льготные проценты на
длительный срок.
2. Советский период;
В 1930-1032 году была
проведена кредитная реформа, которая ввела в гражданский оборот платежный
кредит, считающийся историческим предшественником настоящего факторинга.
В 1922 году был принят
Гражданский кодекс РСФСР, который закрепил три статьи об уступке прав
требования, благодаря которым впоследствии в Гражданский кодекс 1964 года была
введена глава, регулирующая отношения по факторингу [5, c.9].
3. Современный период.
История развития договора
финансирования под уступку денежного требования в современном периоде начинается
с принятия Федерального закона от 02.12.1990 №395-1 «О банках и банковской
деятельности». Согласно данному
Закону договор факторинга был включен в состав банковских операций и сделок, что
свидетельствовало о признании законодателем значимости договора. Частью второй
Гражданского кодекса, вступившей в силу 1 марта 1996 года, были регламентированы
факторинговые отношения.
Однако в силу отсутствия
методик и иных научных разработок институту факторинга в то время противостоял
институт уступки права требования,
вследствие чего судами не раз договоры финансирования под уступку денежного
требования признавались ничтожными, что приводило к меньшей заинтересованности
предпринимателей в применении договора факторинга.
В судебной практике на
протяжении долгого времени формировались две позиции по вопросу соотношения
факторинга и уступку права требования.
Позиция первая заключалась в
том, что факторинг является самостоятельным договором, включающим в себя уступку
права требования, и регулируется специальными нормами гл. 43 ГК РФ о
финансировании под уступку денежного требования.
Так, согласно
Постановлению ФАС Поволжского округа от 02.10.2008 по делу № А55-723/08:
«...В соответствии со ст. 824 Гражданского кодекса Российской Федерации по
договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона
(финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту)
денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему
лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им
работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить
финансовому агенту это денежное требование».
Из смысла и содержания
приведенных норм следует, что характер обязательств по договору финансирования
под уступку денежного требования свидетельствует о совершении в рамках данного
договорного отношения сделок по передаче обязательственных прав, следовательно,
уступка требования, совершенная в рамках договора факторинга, является
разновидностью общегражданской уступки права требования, которая не носит
самостоятельного характера, а входит в договор финансирования как его элемент
[6].
Вторая позиция судов
заключается в том, что факторинг является договором цессии, и к нему применимы
нормы гл. 24 ГК РФ. Соглашается с этой позицией ФАС Московского округа в своем
Постановлении от 02.11.2009 № КГ-А40/10619-09 по делу № А40-27930/09-139-91.
«...В соответствии с
генеральным соглашением о факторинговом обслуживании от 13.02.08 N 242 ООО
«Гамма ЛТД» (клиент) взамен предоставленного финансирования уступило ЗАО
«ТрансКредитФакторинг» (финансовый агент) денежное требование к ООО «ТД
«Повареша» (должник), вытекающее из предоставления товаров по указанным товарным
накладным, что подтверждается представленными в материалы дела реестрами
уступленных денежных требований.
Учитывая, что характер
обязательств по договору финансирования под уступку денежного требования (клиент
уступает или обязуется уступить фактору права требования об уплате денежной
суммы) свидетельствует о совершении в рамках данного договорного отношения
сделок по передаче обязательственных прав, к отношениям по уступке права,
реализуемым в рамках договора факторинга, применяются общие положения о перемене
лиц в обязательстве на основании сделок уступки права (требования),
установленные в главе 24 Гражданского кодекса Российской Федерации...» [7].
Проанализировав генезис
факторинга, необходимо обозначить основные перспективы его дальнейшего развития
в России.
Несмотря на свою молодость и
ряд нерешенных на данный момент проблем правового характера, рынок факторинга в
России постепенно приближается к западным стандартам.
Факторинг обладает целым
рядом преимуществ перед другими
финансовыми инструментами. Во-первых, факторинг не требует предоставления залога
в традиционном понимании, поэтому он доступен широкому кругу малых и средних
компаний, в том числе только начинающих свою деятельность. Во-вторых, при
факторинге имеет место стопроцентное целевое использование средств. Обычно,
когда компания привлекает кредиты, в то же время у нее есть постоянный
неснижаемый остаток на счете. Поэтому в действительности заемщик платит за
кредит более высокую ставку, чем та, которая установлена формально. В факторинге
же такая ситуация невозможна. В то же время факторинг не исключает одновременное
использование традиционных долговых инструментов, поскольку не требует
предоставления традиционных залогов или гарантий. Еще одно преимущество
заключается в том, что факторинг позволяет экономить на налоге на прибыль. В
соответствии с современным налоговым законодательством налог на прибыль должен
уплачиваться «по реализации», то есть с момента фактической отгрузки товара. В
то же время, если компания предоставляет отсрочки платежа (коммерческий кредит)
своим покупателям, то средства за отгруженную продукцию поступают позже. Таким
образом, на практике возникает ситуация, когда обязательства по уплате налога на
прибыль возникают раньше, чем поступают средства от реализации. Факторинг
позволяет избежать таких трудностей [8].
На рынке факторинга
увеличивается число участников, изменяется их структура. Причем возрастает как
число банков, развивающих внутри себя факторинговые подразделения, так и число
специализированных факторинговых компаний [9].
Законодатель стремится к
усовершенствованию договора
факторинга, о чем может свидетельствовать Проект федерального закона № 47538-6
«О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского
кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» и его часть о финансовых сделках.
Согласно Проекту ст. 824 ГК,
будет дополнена положениями, содержащимися в Конвенции УНИДРУА и будет
представлять следующую конструкцию:
По договору финансирования
под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (клиент) обязуется
уступить другой стороне (финансовому агенту) денежные требования к третьему лицу
(должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент обязуется совершить
не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями,
являющимися предметом уступки:
1) передать клиенту денежные
средства в счет денежных требований, в том числе в форме займа или
предварительного платежа (аванса);
2) оказать клиенту услуги по
учету денежных требований (дебиторской задолженности);
3) оказать клиенту услуги по
управлению денежными требованиями (дебиторской задолженностью), в том числе по
предъявлению денежных требований должникам к оплате, услуги по сбору с должников
платежей и проведению расчетов, связанных с денежными требованиями;
4) оказать клиенту услуги в
отношении обеспечения исполнения обязательств должников.
Обязательства финансового
агента по договору факторинга могут включать ведение для клиента бухгалтерского
учета, а также предоставление клиенту иных услуг, связанных с денежными
требованиями, являющимися предметом уступки.
Также статья будет определять
цели уступки денежного требования, к таким относятся:
1) приобретения финансовым
агентом;
2) обеспечения исполнения
обязательств клиента перед финансовым агентом;
3) оказания финансовым
агентом клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом
уступки [10].
Также будет урегулирован на
данный момент острый вопрос, касающийся момента перехода уступки денежного
требования в будущем. Так, при уступке будущего требования после его
возникновения оно считается перешедшим к финансовому агенту в момент заключения
договора об уступке.
В настоящее время в судебной
практике возникают споры, в связи с невозможностью определить предмет договора
финансирования под уступку денежного требования, который должен быть уступлен в
будущем.
Так, Железнодорожный районный
суд г. Улан-Удэ рассматривал иск ОАО АК «Байкалбанк» к ООО «СиТ» о взыскании
задолженности по договору финансирования под уступку денежного требования. В
ходе судебного заседания было установлено, что между ОАО АК «Байкалбанк» и ООО
«СиТ» 27.02.2015г. был заключен договор финансирования под уступку денежного
требования №125. В соответствии с условиями данного договора банк передает
Предприятию (торгово-сервисное предприятие, которое осуществляет обслуживание
держателей банковских карт путем оформления платежей за товары, работы, услуги
по платежным терминалам) денежные средства в счет будущего денежного требования
Предприятия к третьему лицу клиенту Платежной системы, а Предприятие уступает
Банку это денежное требование. Предметом уступки, под которую предоставляется
финансирование, являются будущие требования (права) на получение денежных
средств с клиентов Платежной системы (далее - ПС) при расчетах за товары, работы
услуги по платежным терминалам, установленным в магазинах Предприятия в
соответствии с договором о сотрудничестве. Право на получение банком денежных
средств клиента ПС возникает в момент платежа через платежный терминал. Однако,
ответчиком не была произведена оплата по вышеуказанному договору. На основании
вышеизложенного суд удовлетворил требования ОАО АК «Байкалбанк» в полном объеме
[11].
ЛИТЕРАТУРА:
1.Конвенция УНИДРУА по международным
факторинговым операциям от 28 мая
1988 года.
2. Гражданский кодекс
Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ.
3. Маковский А. Л. О
концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса // Вестник
ВАС РФ. 1996. № 5.
4. Шевченко Е. Е. Договор
финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права
Российской Федерации: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2003.
5. Колобанов Д. Е. Факторинг
как инструмент и продукт развития банковской деятельности: автореф. дисс. …
канд. экон. наук. Иваново, 2010.
6. Постановление ФАС
Поволжского округа от 02.10.2008 г. по делу № А55-723/08.
7. Постановление ФАС
Московского округа от 02.11.2009 г. № КГ-А40/10619-09 по делу №
А40-27930/09-139-91.
8. Имамалиева С. Г. Развитие
и оценка российского рынка факторинга // Управление экономическими системами:
электронный научный журнал. 2011.
9.
URL:
https://raexpert.ru/
10. Проект федерального
закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и
четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные
законодательные акты Российской Федерации».
11.Решение Железнодорожного
районного суда г.Улан-Удэ по делу №2-3927/2015 от 27 июля 2015 года.
12. Бонадренко В.Д. Договор
финансирования под уступку денежного требования: дисс... канд. юрид. наук.
Томск, 2016.
13. Бурова М.Е. Факторинг.
М., 1992.
14.Macmillan Dictionary of Modern Economics.
М., 2003.
15. 14.Оксфордский толковый
бизнес-словарь. М., 1995.
16.Приходько А. А. Договор
международного факторинга в международном частном праве: дис.... канд. юрид.
наук. М., 2005.
17.Соколова Ю.А. Факторинг /
Под ред. О. В. Гончарук. СПб., 2005 г.
18.Тордия И.В., Ездакова
И.В.. Проблема соотношения терминов "Финансирование под уступку денежного
требования" и "Факторинг" в отечественном гражданском праве. Вестник
магистратуры. 2015 г. № 2 (41). Том III.
19.Тюрина А. В. Договор финансирования под уступку денежного требования по законодательству Российской Федерации и унифицированным нормам международного частного права: автореф. дис.... канд. юрид. наук. Казань, 2007.