СТАНОВЛЕНИЕ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА
ЧУДАЕВА Е. Н.
Место учебы: ФГБОУ ВО «МГУ им. Н.П. Огарёва».
Аннотация. Любая концепция правопонимания так или иначе признает наличие позитивного права [1]. Важно заметить, что одни концепции отождествляют право и позитивное право (закон), другие считают, что право существует автономно от закона (позитивного права), третьи — право возникает и действует при реализации закона (позитивного права). В силу особой значимости позитивного права остановимся подробнее на его понятии.
Ключевые слова: право, позитивное право, правовой обычай, правовой позитивизм, санкционирование, истинность.
Позитивное, или положительное (от лат. positivus - положительный), право представляет собой право официальное, т. е издаваемое государственными органами в установленном порядке и соответствующим образом фиксируемое в нормативно-правовых актах (законах, указах президента, постановлениях правительства и др.) или иных источниках права [3].
Само слово «положительное» изначально имеет тот смысл, что именно ϶ᴛᴏ право, данные законы будут действительными, истинными для населения государства; именно они, будучи общеобязательными, в первую очередь регулируют общественные отношения; именно данные законы надлежит «положительно» исполнять; наконец, именно данные законы имеет в виду государство, когда дело касается исков, обвинения или защиты [2].
Истинность здесь понимается в том смысле, что истиной исходя из философских положений может бы только то, что познается через опыт, а записываемые нормы права в законах как раз соответствуют этому критерию, поскольку норму можно использовать для решения конкретных житейских ситуаций, т. е апробировать на практике [5].
Говоря другими словами, позитивное право всегда конкретно, для него неприемлемы абстрактные формулы.
Право положительное еще называют правом государственным, при ϶ᴛᴏм в слово «государственное» вкладывается тот смысл, что субъектом правотворчества будет государство (государственные органы) [3].
При этом нужно иметь в виду, что правовой позитивизм содержит в себе достаточно большое число теорий, объясняющих возникновение права, особенности издания государством норм права и их значение в жизни общества.
В отличие от естественного права теории позитивного права основываются на том, что человек приобретает права не в силу своего рождения, а в связи с изданием государством определенных правовых норм. Есть норма от государства — есть и право на что-либо, нет нормы — нет и права.
Следует иметь в виду, что понятие позитивного права в абсолютном большинстве случаев совпадаете общим понятием права. Говоря другими словами, когда речь идет о праве вообще, мы подразумеваем прежде всего позитивное право [6].
Особенности реализации позитивных прав:
- физические лица обретают позитивные права исключительно с принятием соответствующих правовых норм. Исключая выше сказанное, позитивные права далеко не всегда побудут с рождением человека, как в случае с естественными правами. К примеру, избирательное право побудет у гражданина России только с 18 лет и никак не раньше, а правом на получение пенсии он традиционно может воспользоваться исключительно в пожилом возрасте;
- реализация позитивных прав обусловлена также многими другими факторами, которые указываются в соответствующих нормативно-правовых актах. К примеру, правом на гарантийный ремонт телевизора можно воспользоваться не иначе, как при предъявлении соответствующих гарантийных талонов, выдаваемых магазином в момент покупки; другой магазин не примет заявку на гарантийный ремонт, равно как и в случае, если телевизор приобретен на рынке без оформления каких-либо документов [4].
Позитивных прав огромное количество и в самых разных сферах жизни, при ϶ᴛᴏм они могут касаться как фундаментальных социальных благ (например, избирательного права, права на образование), так и относительно менее значимых (например, права на бесплатный проезд в общественном транспорте, права осужденного на свидание с родственниками и др.).
Мы уже ранее отмечали, что основными предпосылками появления права и государства явились потребность в регуляции, упорядочивании и охране общественных отношений, стабильности и правопорядка, необходимость подавления эксплуатируемых классов, организации общественных работ и т. д.
На определенном этапе исторического развития зарождающееся государство начинает формировать право. Формирование (образование) права происходит двумя основными способами: санкционирования и правотворчества [5].
Санкционирование — это утверждение (признание) государством социальных норм первобытного общества, придающее им силу закона. Стоит сказать, для некоторых правовых систем санкционирование как способ образования права будет преобладающим. Так, образование права в странах мусульманской правовой системы характеризовалось тем, что государство санкционировало те нормы, которые были выработаны мусульманской доктриной.
Санкционирование как способ образования права осуществляется в двух формах:
- прецедентная — судебная или административная деятельность, когда социальные нормы служили основанием для разрешения спора;
- правотворческая — включение социальных норм в издаваемые государством законодательные акты.
Приведем пример правотворческой формы санкционирования.
В первобытном строе существовал обычай кровной мести как определенный способ защиты жизни соплеменников от посягательства чужаков. Вначале этот обычай ничем не ограничивался. Затем был установлен принцип талиона (принцип соразмерности мести причиненному ущербу — «око за око, зуб за зуб»). С возникновением классового общества он постепенно заменялся принципом композиции (выкупа кровной мести). Этот обычай включается государством в законодательный акт. При этом государство ставит размер выкупа в зависимость от общественного положения потерпевшего, убитого. Выкуп идет в пользу государства (князя, короля) и становится дифференцированным. Так, по Русской правде, за убийство княжьего слуги взыскивалось 80 гривен, свободного – 40, раба – 5 [3].
Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что первое возникающее вместе с государством право было обычным правом. Первые источники права — это списки обычного права. Назовем в их ряду Закон XII Таблиц римского права и так называемые варварские правды (Русская Правда, Салическая Правда франков).
В прецедентной форме санкционирования важную роль играли суды, которые приспосабливали обычаи путем толкования к новым условиям. Должностные лица государства, и прежде всего судьи, признавали те или иные обычаи действующими и выносили на их основе решения. Решения судов, принятые на базе обычаев, составляют прецедентное право [2].
Не стоит забывать, что важным способом образования права являлось правотворчество. С развитием государства, его централизацией и дальнейшим изменением общественной жизни государство начинает само создавать нормы права путем принятия различного рода нормативных актов (конституций, указов, законов, декретов и т. д.).
При таком способе государство определяет потребность в юридической регламентации тех или иных общественных отношений, учреждает соответствующие правовые нормы в наиболее рациональной юридической форме (закон, подзаконный акт). Государство устанавливает нормы права в соответствии с познанными (изменившимися) законами общественного развития.
Не стоит забывать, что важно будет сказать, что возникновение права имело специфические черты своей реализации в конкретных странах в зависимости от классового расслоения, характера религии, уровня культуры и т. д.
В научной литературе выделяются особенности возникновения права на Востоке и на Западе, где по-разному происходил процесс образования государств (о чем мы ранее говорили), заметно отличались организация хозяйственной деятельности, формы общественного разделения труда, роль религии в жизни общества и государства. Изучим данные особенности подробнее [5].
В государствах Востока право органично вытекало из норм религии и морали. При этом влияние данных норм на право в различных странах Востока не было одинаковым.
Так, в Древнем Китае было сильно влияние моральных норм, сформулированных в философско-данныеческих учениях. Среди них важная роль принадлежала конфуцианству — учению, разработанному Конфуцием. В нем утверждалось, что. следуя таким ценностям, как «взаимность» (взаимная забота друг о друге), «золотая середина» (т. е. умеренность во всем, сдержанность), «человеколюбие» («кто искренне стремится любить людей, тот не совершит зла»), человек найдет правильный путь («дао») и будет жить в согласии с собой и с людьми. Суть нравственного учения Конфуция можно выразить словами: «Не делай другим того, чего не желаешь себе» [4].
Источниками древнеиндийского права являлись религиозные учения. В Древней Индии авторами Законов Ману (имя мифического бога) были жрецы одной из древнеиндийских брахманских школ. Стоит заметить, что они составляли высшую касту древнеиндийского общества и обладали исключительным правом учить священным текстам и совершать религиозные обряды. Законы Ману были основаны на священном писании — Ведах.
Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что особенностью формирования права на Востоке явилось санкционирование моральных и религиозных норм [1].
В отличие от Востока, где в качестве основного способа образования права было санкционирование, т. е. утверждение государством социальных (религиозных, моральных норм, традиций, обычаев) норм в качестве общеобязательных, на Западе используется как санкционирование (в форме административного и судебного прецедентов), так и правотворчество, т. е. разработка, принятие и издание государством, его органами нормативно-правовых актов.
В целом право в странах Запада развивалось от обычая к правовому обычаю, т. е. такому обычаю, который обеспечен возможностью государственного принуждения, от правовых обычаев к нормативным актам и административным прецедентам. Наибольшего совершенства в регулировании общественных отношений достигло римское право, включавшего в себя нормы естественного права, заимствование из греческого и египетского права, правовые обычаи [5].
Не стоит забывать, что важно будет сказать, что на право также значительное влияние оказывали религия и мораль. Итальянский монах Грациан в XII в. считал, что «основой основ права будет вечный на все времена принцип: мы не должны делать другим того, что мы не хотим, чтобы они сделали нам». Стоит обратить внимание, что в западной цивилизации появилась теория естественного права, идеи народного суверенитета, что также оказывало влияние на деятельность государств по созданию норм права [1].
Первые известные памятники позитивного права относятся к XX в. до н. э. В то время были составлены, в частности, так называемые Законы Эшнунны, изображенные на глиняных табличках, а также Законы Липит-Иштира, выбитые на каменном столбе (древнейшие законы получали свое название по имени правителя государства). И те, и другие законы связаны с Древним Не стоит забывать, что вавилонским государством, которое можно считать родиной письменных законов.
Законы Эшнунны регулировали в основном торговые правила. В частности, указывалось, что продавец товаров должен быть его собственником и в случае сомнений обязан был указывать происхождение вещи — договор или свидетелей. А Законы Липит-Иш- тира были своеобразным судебником — сводом правил, по которым следовало разрешать спорные дела в разных областях жизни. Указанные законы охватывали сравнительно небольшие сферы общественных отношений (в основном имущественных).
В наибольшей степени крупным из древнейших источников права следует считать Законы Хаммурапи, царя Вавилона (XVIII в. до н. э.). Этот правовой акт занимает особое место в истории позитивного права, поскольку позволяет в достаточно широких рамках судить о состоянии древнего позитивного права [6].
В самом начале нынешнего века (I90I г.) во время раскопок руин города Сузы французские археологи нашли черный базальтовый столб с высеченным на нем текстом. Когда его расшифровали, то оказалось, что это как раз и были Законы Хаммурапи — царя могущественного вавилонского государства. Во всех хрестоматиях текст законов опубликован с разбивкой на статьи или параграфы (всего 282), однако нужно иметь в виду, что в самом оригинале нумерации не было, ее осуществили ученые для удобства пользования данным источником права.
Законами строго охраняется частная собственность. Предусмотрена определенная судебная процедура в случае возникновения споров. В тексте законов нет разделения на отрасли права (этот процесс начнется значительно позже, в XVI-XVII вв. н. э.). Здесь вперемешку содержатся нормы уголовного, гражданского, семейного, трудового права, включая процессуальные аспекты. Преобладающее место отведено гражданскому праву, регулирующему имущественные отношения, — эта особенность будет характерна для большинства последующих правовых актов до их поотраслевого разделения [7].
Важно знать, что большинство норм Законов Хаммурапи изложены в казуальной форме, т. е правовой нормой становилось решение по какому-либо конкретному случаю (от лат. casus - случай). Все это свидетельствует о том, что законотворческая деятельность делала исключительно первые шаги, письменно закрепляя те обычаи, которые фактически сложились. Отметим, что такое фактическое закрепление сложившихся правил поведения в обществе станет впоследствии одним из основополагающих положений теории права, заключающихся в том, что издаваемые государством законы должны отражать складывающуюся социальную реальность.
Таким образом, можно констатировать, что древнейшие письменные законы были составлены на Ближнем Востоке, а точнее в Древнем Не стоит забывать, что в Вавилоне, в XX-XVIII вв. до н. э. При этом нужно иметь в виду то обстоятельство, что в жизни людей юридическая практика началась гораздо раньше, чем принятие указанных законов, что выражалось в разного рода сохранившихся расписках, договорах, обязательствах и т. д., касающихся конкретных случаев. При этом законы как всеобщие правила поведения появились позже в результате определенного обобщения юридической практики [3].
В дальнейшей истории человеческой цивилизации законы заносились на бересту, папирус, а затем на бумагу. При этом конечно же они постоянно совершенствовались. Принимались законы традиционно монархом, поскольку именно монархическая форма правления существовала как в Древнейшее время, так и в Средневековье, вплоть до европейских буржуазных революций. Исключение составляют Древнегреческая и Древнеримская рабовладельческие республики: здесь законы принимались на народных собраниях, в которых участвовало свободное мужское население.
Среди наиболее заметных памятников права, помимо указанных, в Древнее время и раннее Средневековье можно назвать такие, как Законы XII Таблиц (Древний Рим, V в. до н. э.), Законы Ману (Древняя Индия, 11 в. до н. э.), Салическая правда (Франкское государство, рубеж V-VI вв.), Таихо Еро ре (Япония, VIII в.) и др. В данных законах отражаются прежде всего интересы правящих кругов (монарха, его окружения, аристократии).
Постепенно законы приобретают более совершенный вид с позиции законодательной техники: в частности, меньше становится казуальности и, соответственно, возрастает степень обобщенности правовых норм.
В период расцвета Средневековья в Европе побудут представительные органы (например, в Англии - парламент, во Франции - Генеральные штаты), которые от имени государства также наряду с монархом принимают участие в принятии законов, т. е в формировании позитивного права. Это чрезвычайно важный момент в развитии права, поскольку оно в гораздо большей степени начинает отражать интересы различных классов и общественных групп [1].
В дальнейшем представительные органы занимают доминирующее положение в принятии законов; и наконец, приходит время (после буржуазных революций), когда прерогатива издания законов всецело переходит к представительным органам.
В разных странах процесс перехода законодательных полномочий от монархов к представительным органам власти осуществлялся в целом по сходному историческому сценарию, однако в каждом государстве были свои особенности. В России они заключались в том, что такой переход произошел относительно поздно. В случае если в западноевропейских странах, как указывалось, представительные органы власти возникли еще в период Средневековья, то в нашей стране — исключительно в начале XX в., когда была учреждена Государственная Дума [5].
Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что ключевая характеристика позитивного права, заключающаяся в том, что оно официально формируется государством, в Новое время изменяется, и это преобразование касается основного субъекта позитивного правотворчества (законодателя).
Не стоит забывать, что важной вехой исторического развития позитивного права будет разделение его на различные отрасли. В случае если, например, Законы Хаммурапи или Законы XII Таблиц регулировали вперемешку разные сферы общественных отношений, то в Средние века сначала выделяются блоки специализированных норм (например, в Соборном уложении 1649 г. побудут главы специально о суде, о смертной казни, о кормчах и т. д.), а затем издаются и отдельные законы по конкретным вопросам (например, в Германии вопросы уголовного судопроизводства содержала Каролина 1532 г., в нашей стране уголовно-правовые нормы включались в Артикул воинский 1715 г.). В дальнейшем (особенно в XIX в.) право дифференцируется по соответствующим отраслям [7].
Этот процесс дальнейшей специализации и, соответственно, раздробления позитивного права на разные отрасли продолжается, что хорошо видно в современной России, где с каждым годом по нарастающей непрерывно побудут все новые и новые законы и другие нормативно-правовые акты, что дает основание для выделения новых отраслей права.
ЛИТЕРАТУРА:
1. Азми Д. М. Система права и ее строение: методологические подходы и решения. – М.: Юстицинформ, 2014. – С. 61-68.
2. Гроций Г. О праве войны и мира. – М.: Астрель, 1994. – 147 с.
3. Государство и право. – 2000. – № 3. – С. 5 – 11.
4. Давид Р. Основные правовые системы современности. – М.: Юристь, 1988. – 321 с.
5. Марченко М. Н. Проблемы общей теории
государства и права: учебник. В 2 т. Т. 2. – М.: Проспект, 2016. – 395 с.
6. Нерсесянц В. С. Проблемы теории государства и права: учебник для юридических вузов. – М.: Норма-Инфра, 2014. – 335 с.
7. Радько Т. Н., Лазарев В. В.,
Морозова Л. А. Теория государства и права: учебник для бакалавров. – М.:
Проспект, 2016. – 362 с.